Het due diligence-onderzoek

Na onze vorige blog over de Letter of Intent (LOI), vervolgen we de juridische route langs de belangrijkste fasen van een overname. In deze blog staan we stil bij de volgende stap: het due diligence-onderzoek.

Wat is een due diligence-onderzoek?

Het due diligence-onderzoek wordt vaak gezien als een boekenonderzoek. In werkelijkheid is het veel breder dan alleen de controle van administratieve en financiële stukken.

De term ‘due diligence’ betekent letterlijk ‘zorgvuldigheid’. Het gaat dan ook om een grondig onderzoek naar de onderneming die wordt overgenomen, waarbij inzicht wordt verkregen in de risico’s, verplichtingen en aandachtspunten.

Bij een overname wordt doorgaans een integraal onderzoek uitgevoerd, bestaande uit verschillende deelonderzoeken. Daarbij worden onder meer financiële, fiscale, commerciële, operationele en juridische aspecten bekeken.

De financiële en fiscale due diligence vormt vaak de basis. Hierbij wordt gekeken naar de financiële prestaties en positie van de onderneming, zoals de balans, winst- en verliesrekening, kasstromen en schulden. Daarnaast wordt de fiscale positie van de onderneming onderzocht. Denk daarbij aan de vraag of aan alle fiscale verplichtingen is voldaan (conform de regels), of er sprake is van fiscale schulden en  of er specifieke afspraken zijn gemaakt met de Belastingdienst. Op basis hiervan wordt gecontroleerd of de cijfers aansluiten bij de eerder verstrekte informatie en (daarmee) of de koopprijs passend is of dat deze nog moet worden gecorrigeerd.

Dat neemt niet weg dat ook de commerciële en juridische due diligence van groot belang zijn.

In deze blog zoomen we in op de juridische due diligence: wat houdt dit in en waarom is dit onderdeel zo belangrijk?

Ingezoomd op de juridische due diligence

De juridische due diligence richt zich op het in kaart brengen van de juridische structuur, verplichtingen en risico’s van de onderneming.

Het doel is om eventuele risico’s vroegtijdig te signaleren, zodat deze kunnen worden meegenomen in de onderhandelingen over de koopprijs en de afspraken in de koopovereenkomst. Daarnaast kunnen bevindingen leiden tot een praktische ‘to do-lijst’ voor de verkoper voorafgaand aan de overname.

De precieze invulling verschilt per onderneming en sector, maar de volgende onderwerpen komen vrijwel altijd terug:

• Vennootschappelijke structuur: controle van statuten, bestuursbesluiten en aandeelhoudersafspraken
• Contracten en verplichtingen: analyse van de belangrijkste overeenkomsten (‘key-contracts’) met klanten, leveranciers en financiers
• Werknemers: beoordeling van de arbeidsovereenkomsten, naleving van de (eventuele) CAO, pensioenregelingen, naleving van wet- en regelgeving bijvoorbeeld ten aanzien van ziekte en re-integratie, en eventuele geschillen
• Intellectueel eigendom: onderzoek naar intellectuele eigendomsrechten, zoals merkrechten, handelsnamen, auteursrechten, licenties en mogelijke bijzonderheden (bijvoorbeeld aflopende registraties, geschillen, etc.)
• Geschillen en aansprakelijkheid: inventarisatie van lopende of dreigende procedures en mogelijke claims
  
  

Wat levert het op?

Voor zowel koper als verkoper heeft een due diligence-onderzoek duidelijke voordelen.

Voor de koper geeft het inzicht in de risico’s van de onderneming. Deze kunnen vervolgens worden meegenomen in de onderhandelingen, bijvoorbeeld door het opnemen van (specifieke) garanties of vrijwaringen of een aanpassing van de koopprijs.

Voor de verkoper zorgt dit voor meer zekerheid, doordat risico’s vooraf kunnen worden getackeld of beperkt. De verkoper kan ook voorafgaand aan een verkoopproces een due diligence voorbereiden. Door voorafgaand aan het verkoopproces zelf inzicht te hebben in mogelijke aandachtspunten, kunnen vragen van de koper sneller worden beantwoord en verloopt het proces vaak efficiënter en transparanter.

Daarnaast kunnen bepaalde praktische zaken vooraf worden geregeld. Denk bijvoorbeeld aan het verkrijgen van toestemming van een belangrijke contractspartij als er sprake is van een change of control-clausule.

Conclusie

Kortom, een due diligence-onderzoek is een belangrijke stap in een bedrijfsovername. Naast financiële en fiscale inzichten biedt het ook een duidelijk beeld van de juridische positie en mogelijke risico’s van de onderneming.

Dit stelt partijen in staat om weloverwogen beslissingen te nemen en passende afspraken te maken in de uiteindelijke koopovereenkomst.

Heb je vragen over een due diligence-onderzoek of wil je weten wat dit in jouw situatie betekent? Neem dan gerust contact op met het M&A-team van Koch Advocaten.

Altijd op de hoogte blijven? Volg ons op Linkedin!